ESEMS - Esem Spor Giyim Sanayi Ve Ticaret A.Ş.

[carizma]

Akşam görüşücez, yazarım size

haberler var mı ? durum nedir ?

[carizma]

06.01.2017 spk bülteni

Suç Duyuruları
a) İdaş İstanbul Döşeme Sanayii A.Ş. (yeni unvanı: Mish Dekorasyon Sanayi ve Ticaret A.Ş., Şirket) nezdinde Sermaye
Piyasası Kanunu (SPKn) ve ilgili mevzuat çerçevesinde yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki tabloda yer verilen suç
duyurularının/ihbarlarının yapılmasına karar verilmiştir.
Suç Duyurusunda
Bulunulan Şahıs
Suç Duyurusuna
Neden Olan Eylem
Eylemin Aykırılık Teşkil Ettiği
Kanun Maddesi
Murat Hilmi İŞERİ
İdaş Döşeme ve bağlı ortaklığı İdaş Yatak’ın yönetim, denetim veya
sermaye bakımından doğrudan veya dolaylı olarak ilişkide
bulunduğu şirketlerle gerçekleştirdiği ticari olmayan işlemler
sonucunda söz konusu şirketlere yasal faizi ile birlikte en az
5.449.088 TL tutarında örtülü kazanç aktarımının gerçekleştirilmesi.
Mülga 2499 sayılı SPKn’nun
15/son ve 47-I-A-6 maddeleri ile
6362 sayılı SPKn’nun 21 inci ve
110/b maddeleri
b) İdaş İstanbul Döşeme Sanayii A.Ş. (yeni unvanı: Mish Dekorasyon Sanayi ve Ticaret A.Ş., Şirket) nezdinde Sermaye
Piyasası Kanunu ve ilgili mevzuat çerçevesinde yapılan inceleme sonucunda; Kurulumuzca tespit edilen suçlar nedeniyle (varsa)
zarara uğrayan yatırımcıların, genel hukuk hükümleri çerçevesinde, yasal koşulların oluşması halinde, mevzuata aykırılık teşkil
eden bahse konu işlemlerde sorumluluğu bulunan şirket yöneticileri aleyhine dava açabilecekleri hususunun Kurulumuz Bülteni
ile kamuya duyurulmasına, karar verilmiştir.

tazminat davası açılma tarihi 05.04.2017 üç ay sonra (ocak -şubat-mart)

T.C. Başbakanlık Sermaye Piyasası Kurulu Denetleme Dairesi Başkanlığı’nın 06.01.2017 tarihli kararına istinaden, Şirketimiz Yönetim Kurulu Murahhas Üyesi Murat Hilmi İŞERİ aleyhine 05.04.2017 tarihi itibariyle Bakırköy 5. Asliye Ticaret Mahkemesi nezdinde 2017/331 esas sayılı dosya ile, fazlaya ilişkin haklarımız saklı kalmak kaydıyla, şimdilik 500,000.00.-TL alacak talebi ile belirsiz alacak / tazminat davası açılmıştır.â€� denildi.

spk suç duyurusuna istinaden açılan ceza davası 28.04.2017 ( 4 ay sonra ocak-şubat-mart-nisan )

Gönderim Tarihi
28.04.2017 00:16:03
Açıklamalar
T.C. Başbakanlık Sermaye Piyasası Kurulu'nun 6362 Sayılı Sermaye Piyasası Kanunu'nun 110. Maddesi hükmü çerçevesinde; Şirketimiz Yönetim Kurulu Murahhas Üyesi Sn. Murat Hilmi İşeri aleyhine yaptığı suç duyurusu üzerine, Murahhas Üye Murat Hilmi İşeri aleyhine, Bakırköy 3. Asliye Ticaret Mahkemesi nezdinde, T.C.K.'nun 155/2, 128, 53 ve 54. Maddeleri hükümleri çerçevesinde ceza davası açılmıştır.

şimdi benzer işler esemde

08.02.2018 de spk suç duyurunda bulundu.. muhtemelen mayıs sonunda ceza davası açılmış olur.

[carizma]

TCK m.155/2’ye göre ise; ‘Suçun, meslek ve sanat, ticaret veya hizmet ilişkisinin ya da hangi nedenden doğmuş olursa olsun, başkasının mallarını idare etmek yetkisinin gereği olarak tevdi ve teslim edilmiş eşya hakkında işlenmesi halinde, bir yıldan yedi yıla kadar hapis ve üçbin güne kadar adli para cezasına hükmünolunur.’
Madde 128 - (1) Yargı mercileri veya idarî makamlar nezdinde yapılan yazılı veya sözlü başvuru, iddia ve savunmalar kapsamında, kişilerle ilgili olarak somut isnadlarda ya da olumsuz değerlendirmelerde bulunulması hâlinde, ceza verilmez. Ancak, bunun için isnat ve değerlendirmelerin, gerçek ve somut vakıalara dayanması ve uyuşmazlıkla bağlantılı olması gerekir

spk için en az 3 yıl

ceza davasının tarihini öğrenmek katılmak için önemli

[legenda1903]

ceza davasının tarihini öğrenmek katılmak için önemli

Hocam takipteyiz, MKK’dan hissemiz olduğuna dair belgeyi alıp basit bir müdahale dilekçesiyle katılcaz... duruşmaların da hepsine katılmalıyız, hakimde oluşacak olan olası iyi hal indirimini engellemek için...İstanbul 3. Asliyede görünüyormuş SPK davaları, dediğiniz gibi savcılıktan mahkemeye intikal mayıs sonunu bulabilir... paylaşımlara devam edelim herhangi bir bilgiye ulaştığımızda....

[carizma]

mkk dilekçesi nereye veriliyor

[venedik]

6 yıldan sonra bizim için yeni bir süreç daha başlıyor. 6 yıl azda olsa ederi olan bir hissemiz vardı. Şimdi sıfır edere dönüşmüş bir hisse ile yeni bir bekleyiş. Off ki ne offf.

[carizma]

Bağlı ve Hakim Şirketler («Şirketler Topluluğu») Raporları Yönetim Kurulunun Rapor Yükümlülükleri Güler Hülya Yılmaz – Şubat 2013
İlgili Mevzuat Şirketler Topluluğu (Hakim Şirket - Bağlı Şirket) Bağlı Şirket Raporu Hazırlanması Yükümlülüğü Bağlı Şirket Raporunun İçeriği Hakim Şirket Raporu Cezai Yaptırım Diğer Kanunlarda Benzeri Raporlama/Belgelendirme Yükümlülükleri «Transfer Fiyatlandırması Belgelendirme Raporu» ve «Bağlı Şirket Raporu» İlişkisi
İlgili Mevzuat 6102 Sayılı Yeni Türk Ticaret Kanunu
• «Şirketler Topluluğu» Hükümleri ‒ TTK Md. 195-209 • Ceza Hükümleri ‒ TTK Md. 562/3 ‒ TCK Md. 52/1 Diğer İlgili Mevzuat • Transfer Fiyatlandırması (TF) Mevzuatı ‒ KVK Md.13 - TF Yoluyla Örtülü Kazanç Dağıtımı ‒ ÇVÖA Md. 9 – Bağımlı Teşebbüsler • Sermaye Piyasası Mevzuatı 6362 Sayılı Yeni Sermaye Piyasası Kanunu ‒ Madde 21 – Örtülü Kazanç Aktarımı Yasağı (karın/mal varlığının örtülü işlemlerle azaltılması yasağı) ‒ Madde 94 – Örtülü Kazanç Aktarımında Uygulanacak Tedbirler ‒ Madde 110 – «Güveni Kötüye Kullanma» ve Sahtecilik
Şirketler Topluluğu (Hakim Şirket – Bağlı Şirket) (TTK Md. 195)
Şirketler Topluluğu: Hakim şirkete doğrudan veya dolaylı olarak bağlı bulunan şirketlerden («bağlı şirketler») oluşan hukuki yapı. Hakim Şirket, «ana şirket»; Bağlı Şirket de «Yavru Şirket» statüsündedir.
• Hakim Şirket ‒ Doğrudan veya dolaylı hakimiyet ‒ Oy haklarının çoğunluğuna sahiplik (yüzde belirtilmemiş) ‒ Oy çoğunluğu olmaksızın şirket sözleşmesi uyarınca, yönetim organında karar alabilecek çoğunluğu oluşturan sayıda üyenin seçimini sağlayabilmek hakkı ‒ İlla oy hakkı bulunması şart değil, bir sözleşme veya başka bir yolla da hakimiyet kurulmuş olabilir
• Bağlı Şirket ‒ Üzerinde hakimiyet kurulan «yavru şirket» tir
Bir vakıf veya gerçek kişi de («teşebbüs» sayılmak şartıyla) hakim şirket konumunda bulunabilir.
Hakim Şirket – Bağlı Şirket Hakimiyetin Hukuka Aykırı Kullanılması (TTK Md. 202) – Belli Başlı Hususlar
- Hakim şirket, hakimiyetini bağlı şirketi kayba uğratacak şekilde kullanamaz.
- Hakim şirket bağlı şirketi, a) iş, varlık, fon, personel, alacak/borç devri gibi hukuki işlemler yapmaya; b) karını azaltmaya ya da aktarmaya, c) mal varlığını ayni veya kişisel nitelikte haklarla sınırlandırmaya, d) kefalet, garanti ve aval vermek gibi sorumluluklar yüklenmeye, e) ödemelerde bulunmaya f) haklı bir sebep olmaksızın tesislerini yenilememek, yatırımlarını kısıtlamak, durdurmak gibi verimliliğini ya da faaliyetini olumsuz etkileyen kararlar veya önlemler almaya, g) gelişmesini sağlayacak önlemleri almaktan kaçınmaya
yöneltemez, meğer ki kayıp o faaliyet yılı içinde fiilen denkleştirilsin veya kaybın nasıl ve ne zaman denkleştirileceği belirtilsin.

Hakimiyetin Hukuka Aykırı Kullanılması (TTK Md. 202) – Belli Başlı Hususlar

2. Fıkra:

«Hakimiyetin uygulanması ile gerçekleştirilen ve bağlı şirket bakımından açıkça anlaşılabilir haklı bir sebebi bulunmayan, birleşme, bölünme, tür değiştirme, fesih, menkul kıymet çıkarılması ve önemli esas sözleşme değişikliği gibi işlemlerde, genel kurul kararına red oyu verip tutanağa geçirten veya yönetim kurulunun bu ve benzeri konulardaki kararlarına yazılı olarak itiraz eden pay sahipleri; hakim teşebbüsten, zararlarının tazminini veya paylarının varsa en az borsa değeriyle, böyle bir değer bulunmuyorsa veya borsa değeri hakkaniyete uygun düşmüyorsa, gerçek değerle veya genel kabul gören bir yönteme göre belirlenecek bir değerle satın alınmasını Mahkemeden isteyebilirler. ….Tazminat ve payların satın alınmasını istem davası, genel kurul kararının verildiği veya yönetim kurulu kararının ilan edildiği tarihten başlayarak iki yılda zamanaşımına uğrar.»
Bağlı Şirket Raporu Hazırlanması Yükümlülüğü (TTK Md. 199/1)

• Kim Hazırlamak zorunda? Bağlı Şirketin Yönetim Kurulu (limited şirketlerde müdürler) • Ne zaman? Faaliyet dönemi takvim yılı olan bir bağlı şirkette bir sonraki yılın Mart ayı sonuna kadar ( faaliyet yılının ilk 3 ayı içinde) (2012 için 31 Mart 2013’e kadar) • Talebe bağlı mı, yoksa zorunlu mu? Bağlı Şirket Raporu herhangi bir talebe veya isteğe bağlı değildir, bu raporun her yıl düzenli olarak hazırlanması zorunludur. «Tam Hakimiyet» bulunsa dahi bu durum, yıllık Bağlı Şirket Raporu hazırlama zorunluluğunu ortadan kaldırmıyor. • Tescil ve ilana tabi midir? Hayır. • Yönetim Kurulu Bağlı Şirket Raporu hazırlama Görevini devredebilir mi? Devredebilir. Ancak, nihai rapor Bağlı Şirket Yönetim Kurulu tarafından imzalanmalıdır. Bağlı Şirket Raporu’nun «Sonuç» kısmında yer alması zorunlu açıklamalara Yıllık Faaliyet Raporunda (YFR) da yer verilmesi zorunlu olduğundan ve YFR’nun hazırlanması da yönetim kurulunun devredilemez görevlerinden olduğundan Bağlı Şirket Raporunun Sonuç kısmı mutlaka Yönetim Kurulu tarafından hazırlanmış olmalıdır. • Amaç : Hakim Şirket lehine / Bağlı Şirket aleyhine yapılan işlem varsa raporlanması, kayıp oluşması halinde denkleştirilmesi. Grup menfaati için Bağlı Şirket menfaatinden vazgeçilmesi riskinin olumsuz sonuçlarını Bağlı Şirket lehine gidermek, bu suretle; azınlık hissedarların, tedarikçilerin, alacaklıların, işçilerin korunması. • Hukuki Sonuçları: Hakim Şirket’ten ve kayba sebep olan Hakim Şirket Yönetim Kurulu üyelerinden (eğer kayıp varsa) şirket zararını tazmin etmek üzere talep hakkı doğması.
Bağlı Şirket Raporunun İçeriği

• Bağlı Şirket Raporu - Konusu Bağlı şirketin geçmiş faaliyet yılında; ‒ Hakim Şirket ile yaptığı hukuki işlemler, ‒ Hakim Şirket’e bağlı bir şirketle yaptığı hukuki işlemler, ‒ Hakim Şirket’in yönlendirmesiyle onun ya da ona bağlı bir şirketin yararına yaptığı hukuki işlemler ‒ Geçmiş faaliyet yılında Hakim Şirket’in ya da ona bağlı şirketin yararına alınan veya alınmasından kaçınılan tüm diğer önlemler

• Raporda Neler Açıklanacak? ‒ Hukuki işlemlerde ïƒ* Edimler ve Karşı Edimler ‒ Önlemlerde ïƒ* Önlemin sebebi ve Şirket yönünden yarar ve zararları ‒ Şirket zarara uğramış mıdır? ‒ Zarara uğramışsa ïƒ* Zararın denkleştirilip denkleştirilmediği? (Yıllık Faaliyet raporunda belirtilecek) ‒ Zarar (kayıp) denkleştirilmişse ïƒ* faaliyet yılı içinde fiilen nasıl gerçekleşti? veya Şirketin sağladığı hangi menfaatlere ilişkin olarak bir istem hakkı tanındı? Denkleştirme yapıldıysa denkleştirme yöntemi (misal ödeme veya talep hakkı) belirtilecek ‒ Denkleştirme: Tanımlanan kaybın ortadan kaldırılması, eğer bağlı şirket bağımsız konumda olsa idi nasıl bir durumda bulunacaktı ise bağlı şirketi o konuma getirmek (Dikkat : İşlem Hazine zararına sebep olmasa dahi denkleştirme gerekiyor, zira gerek TTK’da gerek SPK’da esas amaç , ortakların hakkının korunması. Devletin zararı olmayabilir ancak eğer Bağlı Şirket ortağı yapılan işlem neticesi bir kayba uğramışsa bu durumu düzeltmek için ne yapıldığı sorgulanıyor)
Bağlı Şirket Raporunun İçeriği – Önemli Hususlar (TTK Md. 199 / 2.)

1) Rapor hangi ilke ve standartlara göre hazırlanacak ?
«Doğru ve dürüst hesap verme ilkeleri» /
«özenli, gerçeği aynen ve dürüstçe yansıtan hesap verme ilkeleri» (4. fıkra)
2) «Zararın Denkleştirilmesi» nedir?
Bağlı şirket eğer bağımsız olsa idi nasıl bir durumda olurdu?
Çifte Vergilendirmeyi Önleme Anlaşmaları Md. 9’da («Bağımlı Teşebbüsler») belirtilen ilkelere paralel ;
«iki teşebbüs arasındaki ticari veya mali ilişkilerde oluşan veya oluşturulan koşullar, bağımsız teşebbüsler arasında oluşması gereken koşullardan farklılaştığında, olması gereken, fakat oluşan veya oluşturulan koşullar nedeniyle teşebbüslerden birinde kendini göstermeyen kazanç, o teşebbüsün kazancına eklenebilir ve buna göre vergilendirilebilir.»
• Transfer fiyatlandırmasında esas aldığımız ilke: «Emsallere Uygunluk İlkesi»
Hakim Şirket Raporu (TTK Md. 199 / 4.) (İsteğe Bağlıdır)

1) Hakim şirketin yönetim kurulu başkanından istenebilecek rapor a) Bağlı şirketlerin mali tabloları
b) Hakim şirketin bağlı şirketlerle ilişkileri
c) bağlı şirketlerin birbirleriyle ilişkileri
d) hakim ve bağlı şirketlerin pay sahipleri ve bunların yakınları ile ilişkileri
e) b) c) d)’de belirtilenlerin yaptıkları işlemler ve bunların sonuç ve etkileri
2) «özenli, gerçeği aynen ve dürüstçe yansıtan hesap verme ilkeleri»
3) Raporu kim ister? Hakim Şirketin her yönetim kurulu üyesi
4) «rapor hazırlattırıp yönetim kuruluna sunmak yükümlülüğü» kimde? Yönetim Kurulu Başkanında.
5) Yönetim Kurulu üyeleri Raporun «Sonuç» kısmının yıllık rapor ile denetleme raporuna eklenmesini isteyebilirler.
6) Bağlı şirketler raporun hazırlanması için gerekli olan bilgi ve belgeleri hakim şirketin bu işle görevlendirilen uzmanlarına vermekle yükümlüdürler.
7) İstemde bulunan YK üyesi, bunu 3. bir kişinin yararlanması amacıyla yapmışsa sonuçlarından sorumlu olur.
Cezai Yaptırım [TTK Md. 562/(3)]

«TTK 199. Maddenin 1. ve 4. fıkralarına aykırı hareket edenler 200 günden az olmamak üzere adli para cezasıyla cezalandırılır.»
TCK 52 : «Adli para cezası en az 5, en çok 730 gün olarak hesaplanır. En az 20TL en fazla 100 TL olan 1 gün karşılığı adli para cezasının miktarı kişinin ekonomik ve diğer şahsi halleri göz önünde bulundurularak takdir edilir.» - Minimum gün / min. birim gün tutar : 200 gün x 20 TL = 4,000 TL - Minimum gün / max. birim gün tutar : 200 gün x 100 TL = 20,000 TL - Maximum gün / min. birim gün tutar : 730 gün x 20 TL = 14,600 TL - Maximum gün / max. birim gün tutar: 730 gün x 100 TL = 73,000 TL

Yıllık bağlı şirket raporunu yazmak yükümlülüğünü yerine getirmeyen sorumlu Yönetim Kurulu üyesi minimum 4,000 TL / maksimum 73,000 TL adli para cezasına maruz durumda bulunuyor.
Diğer Kanunlarda Benzeri Raporlama/Belgelendirme Yükümlülükleri
• Transfer Fiyatlandırması Mevzuatı

‒ KVK Md.13; Transfer Fiyatlandırması Yoluyla Örtülü Kazanç Aktarımı «Emsallere uygunluk ilkesi, ilişkili kişilerle yapılan mal veya hizmet alım ya da satımında uygulanan fiyat veya bedelin, aralarında böyle bir ilişkinin bulunmaması durumunda oluşacak fiyat veya bedele uygun olmasını ifade eder. Emsallere uygunluk ilkesi doğrultusunda tespit edilen fiyat veya bedellere ilişkin hesaplamalara ait kayıt, cetvel ve belgelerin ispat edici kâğıtlar olarak saklanması zorunludur.»

‒ Çifte Vergilendirmeyi Önleme Anlaşmaları Madde 9 : Bağımlı Teşebbüsler

«iki teşebbüs arasındaki ticari veya mali ilişkilerde oluşan veya oluşturulan koşullar, bağımsız teşebbüsler arasında oluşması gereken koşullardan farklılaştığında, olması gereken, fakat oluşan veya oluşturulan koşullar nedeniyle teşebbüslerden birinde kendini göstermeyen kazanç, o teşebbüsün kazancına eklenebilir ve buna göre vergilendirilebilir.»
Diğer Kanunlarda Benzeri Raporlama/Belgelendirme Yükümlülükleri
• 6362 Sayılı Yeni Sermaye Piyasası Kanunu ‒ Madde 21: Örtülü Kazanç Aktarımı Yasağı « (1) Halka açık ortaklıklar ve kollektif yatırım kuruluşları ile bunların iştirak ve bağlı ortaklıklarının; yönetim, denetim veya sermaye bakımından doğrudan veya dolaylı olarak ilişkide bulundukları gerçek veya tüzel kişiler ile emsallerine uygunluk , piyasa teamülleri, ticari hayatın basiret ve dürüstlük ilkelerine aykırı olarak farklı fiyat , ücret, bedel veya şartlar içeren anlaşmalar veya ticari uygulamalar yapmak veya işlem hacmi üretmek gibi işlemlerde bulunmak suretiyle karlarını veya malvarlıklarını azaltarak veya karlarının veya malvarlıklarının artmasını engelleyerek kazanç aktarımında bulunmaları yasaktır. (2) Halka açık ortaklıklar …………ile bunların iştirak ve bağlı ortaklıklarının…..basiretli ve dürüst bir tacir olarak veya piyasa teamülleri uyarınca karlarını ya da malvarlıklarını korumak veya arttırmak için yapmaları beklenen faaliyetleri yapmamaları yoluyla ilişkili oldukları gerçek veya tüzel kişilerin karlarının ya da malvarlıklarının artmasını sağlamaları da örtülü kazanç aktarımı sayılır . (3) Halka açık ortaklıklar ….ilişkili taraf işlemlerinin emsallerine, piyasa teamüllerine, ticari hayatın basiret ve dürüstlük ilkelerine uygun şartlarda gerçekleştirilmiş olduğunu belgelemek ve bu durumu tevsik edici bilgi ve belgeleri en az 8 yıl süre ile saklamak zorundadırlar. » (4) Kazanç aktarımının Kurulca tespiti halinde, …halka açık ortaklıklar ….ile bunların iştirak ve bağlı ortaklıkları Kurulca belirlenecek süre içinde kendilerine kazanç aktarımı yapılan taraflardan , aktarılan tutarın kanuni faizi ile birlikte malvarlığı veya karı azaltılan ortaklığa …iadesini talep eder. Kendilerine kazanç aktarımı yapılan taraflar, Kurul’ca belirlenecek sürede aktarılan tutarı kanuni faizi ile iade etmek zorundadır: ‒ Yaptırımlar (Madde 94, 110): Denetleme sonuçlarının ortaklara duyurulması, örtülü aktarılan tutarın iadesi için dava açılması. «Güveni kötüye kullanma» nedeniyle 2 kat para cezası.
«Transfer Fiyatlandırması Belgelendirme Raporu» ve «Bağlı Şirket Raporu» İlişkisi İşlem Tarafları açısından ïƒ* Transfer Fiyatlandırması Raporu işlem tarafları açısından «Bağlı Şirket Raporu»â€™ndan daha geniş bir kitleyi kapsamaktadır. Transfer fiyatlandırması mevzuatındaki «ilişkili kişi» tanımı, Hakim Şirket- Bağlı Şirket tanımından göreceli olarak daha geniştir.

Rapor Kapsamı açısındanïƒ* Bağlı Şirket Raporu, her türlü hukuki işlemler ile önerilen veya kaçınılan önlemleri de içermesi nedeniyle Transfer fiyatlandırması raporundan daha kapsamlıdır.

Muhatap açısından ïƒ*Bağlı Şirket Raporunun muhatabı pay sahipleridir. Bağlı Şirket raporunun sonuç kısmı yıllık faaliyet raporunda belirtilerek pay sahiplerinin bilgilendirilmesi sağlanmaktadır. Öte yandan, Transfer Fiyatlandırması Belgelendirme Raporu ise Mali İdare’ye verilmek üzere hazırlanmaktadır. Her ne kadar iki tip raporun muhatapları farklı ise de ortak benimsenen prensipler («emsallere uygunluk ilkesi» vb.) gereği içerik ve sonuçları itibariyle bu iki raporun birbirine uyumlu olması beklenir.

Bağlı şirket raporları hazırlanırken mevcut transfer fiyatlandırması raporlarındaki bilgilerden yararlanılabilir. Ancak ilişkili işlem kapsamı açısından Bağlı Şirket Raporu alınan/alınmayan önlemleri de dikkate aldığı için çok daha kapsamlıdır ve ayrıca «ilişkili kişi» / «bağlılık» tanımları da her iki rapor hazırlığı açısından farklı değerlendirilmelidir. Bu nedenle, Bağlı Şirket Raporu hazırlanırken transfer fiyatlandırması belgelendirme çalışmalarına ilaveten hukuki işlem ve önlemler ile ilgili ek çalışma ve değerlendirmelerin de yapılması gereklidir.
Bağlı Şirket Raporu hazırlığı için asgari içerik ve formatın daha açık belirlenmesi açısından TTK 210/1. çerçevesinde Gümrük ve Ticaret Bakanlığı’nın, Şirketler Topluluğu hükümlerinin uygulanması ile ilgili bir Tebliğ yayımlamasında fayda vardır.

[carizma]

GEREKÇE/Madde 202 – Hakimiyet, hakim şirkete bu gücü bağlı şirketlere karşı hukuka aykırı olarak kullanması hakkını vermez. Her hukuka aykırı kullanmada olduğu gibi, buradaki hukuka aykırı kullanmaya da sonuç bağlanmıştır. Hakimiyetin hukuka aykırı kullanılmasının belirlenmesi ve hükümlerinin gösterilmesi Türk hukukunda yenidir. Düzenleme Türk sorumluluk hukukuna yeni ufuk ve boyut kazandırmakta, hukuka bağlılığı vurgulamaktadır. 202 nci madde hükmü, büyük bölümü itibarıyla özgündür. Hakimiyetin hukuka aykırı olarak kullanılması hâllerini sınırlı sayı olmadan göstermekte ve sonuçlarını düzenlemektedir. 202 nci maddede öngörülen herhangi bir işlem, meselâ kefalet veya garanti verme, alacak ya da borç devretme, birleşme, bölünme, kanunen hukuka aykırı değildir. Hukuka aykırılık, hakimiyetin kullanılması ve uygulanması bağlamından doğmaktadır. Hukuka aykırılık, işlemin, alınan kararın veya uygulanan ya da uygulanmasından kaçınılan önlemin bağlı şirketin kaybına sebep olmasından ve şirkete, paysahiplerine ve şirket alacaklılarına zarar vermesinden ve şirket yönünden haklı bir sebebi bulunmamasından kaynaklanmaktadır.
202 nci madde sınırlı sayı olmadan iki kategori hakimiyet uygulaması öngörmüştür: (1) Bağlı şirkete yaptırılan bazı hukukî işlemler (kâr, borç, alacak devri gibi) ve maddî fiiller (tesisi yenilememe, kapatma, üretimi kısıtlama gibi) ve (2) Bağlı şirkete aldırılan birleşme, bölünme, tür değiştirme, menkul değer ihracı gibi önemli kararlar.
Birinci fıkra: Hakimiyetin hukuka aykırı kullanılması hâlleri hükümde sınırlı bir şekilde gösterilmemiş, sadece en çok rastlanılanlar örnek olarak sayılmıştır. Birinci fıkranın ilk cümlesinde kullanılan “kayıpâ€� kelimesi borçlar hukuku anlamında “zararâ€�dan farklı ve onu da kapsayacak genişliktedir. Kayıp bir malvarlığı eksilmesi veya malvarlığının artmasının önlenmesi şeklinde ortaya çıkabileceği gibi, iş, fon ve personel devrinde olduğu üzere şansın veya bir işi başarı ile yapabilme olanağının yitirilmesi tarzında da görülebilir. Mehaz Kanunda kayıp için “Nachteilâ€� kelimesi kullanılmış, bu kelime Alman Kanununun İngilizce çevirisinde “disadvantageâ€� kelimesi ile karşılanmıştır.
Birinci fıkrada, bağlı şirketi kayba uğratabilecek bazı işlem ve önlemler gruplar halinde ve sınırlı sayı (numerus clausus) olmadan sayılmıştır. Birinci grupta bağlı şirketin bir işinin, bazı varlıklarının veya fonlarının, personelinin başka bir topluluk şirketine aktarılması, alacak temliki veya borç devri gibi işlemlerin yapılması söz konusudur. Örnek olarak gösterilen işlemlerin yapılmasıyla sonucun doğmuş olması şart değildir. İşlemin kayba sebebiyet verebileceğinin ikna edici bulgular ve çıkarımlarla anlaşılması yeterlidir. Meselâ, bir ihaleye girmemek veya ihale şartlarından bazılarını gerçekleştirebilecekken bundan bilinçli olarak kaçınmak “işâ€�in devridir. İhale konusunun, amaçlanan işletme tarafından kazınılmamış olması önemli değildir. Önemli olan, kaybın şartlarının bağlı şirket tarafından hazırlanmasıdır. Somut olayın özelliklerine göre, “kâr aktarılmasıâ€�nın aynı zamanda “kâr nakliâ€� olarak da anlaşılması, amaca uygun yorum gereğidir. İkinci grup bağlı şirketin, hakim şirketin hakimiyeti kullanması sonucu, kendisine kayıp verecek tarzda aynî ve şahsî yükler üstlenmesidir. Diğer bir grup kayıp hali ise, hakim şirketin makro planlarına ve politikalarına bağlı şirketin feda edilmesi gibi uygulamalardır.
Hükümdeki “yöneltecekâ€� ibaresi de bilinçle seçilmiştir. Çünkü birinci fıkrada öngörülen işlem ve olguların tasarlanması, planlanması veya gerçekleştirilebilmesi için hakim şirket, yönetim kurulu kararlarının alınmasında oy gücü ile etkili olabileceği gibi, çeşitli baskı uygulamalarına girişebilir, “yöneltecekâ€� ibaresi, bütün bu pratikleri kapsar.
Hüküm, hakim şirketin veya ortakların makro politikalarının uygulanabilmesine de olanak sağlayan, esnek bir kurala yer vermiştir. O da, bağlı şirkete verilen kaybın o hesap yılında fiilen denkleştirilmesi veya denkleştirmenin nasıl ve ne zaman yapılacağı konusunda şirkete bir talep hakkı tanınmasıdır. Denkleştirme bağlı şirkete yarar ve bir avantaj tanınması gibi kaybın giderilmesini sağlayacak bir karşılığa ilişkin olabilir. Mesela verilen garanti veya kefaletin, karşı garanti ve kefalet ya da avalle güvence altına alınması, herhangi bir lisans ve marka kullanma hakkı tanınması, herhangi bir ücret talep edilmeden araştırma ve geliştirme hizmeti verilmesi, know-how verilmesi, personele staj ve eğitim imkânları sağlanması, pazarlama ağından yararlandırılması, denk değerde bir taşınmazın devri, bağlı şirketin kayba uğramasının karşılığında yararlandırılımış olan diğer bir bağlı şirketin sermaye artırımında rüçhan hakkı tanınması, şartlı sermaye artırımında kayba uğrayan şirketin hak sahibi kılınması gibi. Denkleştirme, kayba sebebiyet verilen hesap yılı içinde fiilen gerçekleştirilebileceği gibi, o hesap yılı içinde şirkete denkleştirmenin nasıl ve ne zaman yapılacağı konusunda bir talep hakkı kazandırılması da mümkündür. Talep hakkının kullanılmasının, beklenen faydayı sağlamayacak şekilde uzun bir süreye yayılmaması ve kayba uğrayan bağlı şirketin yenilik doğurucu haklarla talebin konusuna kavuşmasının mekanizmalarının da öngörülmesi tercih edilmelidir.
Kaynak kanun öğretisinde, talep hakkının bir sözleşme ile tanınması görüşü hakimdir. Sözleşmenin denkleştirme için güvence olacağı şüphesizdir. Sözleşmenin taraflarını hakim şirket ile bağlı şirket oluşturur. Ancak, sözleşmenin yerine hakim şirketin bir taahhüdü de amaca hizmet edebilir. Alman öğretisi tarihi sebeplerle taahhüdü şüphe ile karşılamaktadır. Tarihi sebep ise Alman düzenlemesinin ilk şeklinde sözleşmenin metinde yer almış olmasıdır.
Birinci fıkranın (b) ve devamı bentlerinde denkleştirmenin yapılmaması halinde söz konusu olabilecek dava hakları ve şartları düzenlenmiştir. Burada öngörülen davaların açılabilmesinin şartı süresi içinde denkleştirmenin yerine getirilmemesi veya süresi içinde bu konuda şirkete bir talep hakkı tanınmamasıdır. Dava hakkı, şirkete tanınmamış, bunun yerine pay sahipleriyle şirket alacaklılarına bu olanak sağlanmıştır. Bunun sebebi hukukî gerçekçiliktir. Çünkü, şirketin bu davayı hakim şirkete karşı açıp samimiyetle izleyebileceği konusunda şüpheye düşülmüştür. Kökleşmiş uygulama da bu şüpheyi destekler niteliktedir. Ayrıca bağlı şirket yönetim kurulunu, hâkim şirket ve yönetim kurulu ile karşı karşıya getirmenin doğru bir hukuk politikası olmadığı inancı ağırlık kazanmıştır. 553 ve devamı maddeler hükümlerinin aksine alacaklıların dava açma hakları şirketin iflâsına bağlanmamıştır.
(d) bendi, kaynak Kanunun 317 nci paragrafından alınmıştır. Hüküm, adaletin gereğidir. Maddenin birinci fıkrasının (a) bendinde sayılan işlem ve fiiller hakimiyet ilişkilerinden doğmayıp da basiretli hareketin bir gereği olarak ortaya çıkıyorsa, maddenin uygulanmasına imkân yoktur.
İkinci fıkra: İkinci fıkra, hakimiyetin kullanılmasının yol açabileceği sakıncalara karşı bir diğer çözümü getirmektedir. Hakimiyetin kullanılması sebebiyle bağlı şirkette yapılan bazı işlemlere muhalif olan paysahipleri, muhalif oldukları işlemin doğurduğu zararların giderilmesini isteyebilecekleri gibi, kendi paylarının şirket tarafından satın alınmasını da dava edebilirler. Türk hukukunda yeni olan bu dava, hakimiyetin kullanılması karşısında azınlıkta kalan ve hakimiyetin kullanılış biçimine karşı çıkan paysahiplerine şirketten çıkış imkânı vermektedir. Talep ve davanın şartı, karşı çıkılan işlemin bağlı şirket yönünden açıkça anlaşılabilir bir haklı sebebin bulunmamasıdır.
Beşinci fıkra: Uygulamada, bağlı şirket yönetim kurulu üyeleri, kendilerinin sorumluluğunu gerektirebileceğini düşündükleri için yapmaktan çekinecekleri bazı tasarrufları, yukarıdan gelen talimat nedeniyle yapmak zorunda kalabilmektedirler. Böyle bir durumda kalan yönetim kurulu üyesi, kanundan doğan sorumluluğunu bertaraf edemez. Bu nedenle, yönetim kurulu üyesi, kendisine düşebilecek sorumluluğun hakim şirket tarafından karşılanması için hakim şirketle sözleşme yapmalıdır.